两人公司股东出资流转问题的探究_

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两人公司股东出资流转问题的探究

发表时间：2008/12/29 22:39:58　来源：

《公司法》规定，公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格。相对于子公司而言的母公司，是否可以独资投资而成立独资子公司，还是只要对子公司享有50％以上的股份，成为控股股东，被控股的公司就可以称为“子公司”？子公司的性质是一人公司，还是必须按《公司法》对公司成立的一般要求成立？对此，就有两种理解，一种认为子公司也是一人公司的合法形式，另一种认为子公司也应符合《公司法》的条件成立。笔者赞同后者的意见。子公司的成立必须符合《公司法》的公司成立条件。独资公司可以成立独资子公司；有限责任公司和股份有限公司成立的子公司仅仅是控股公司的概念，从立法的意图理解，不能超出《公司法》对一人公司的限定，否则对一人公司的限定将失去控制。笔者认为《公司法》既然对公司成立有法定的要求，无论哪一类公司都必须符合法律的规定要件。《公司法》规定可以设立子公司，但子公司的成立也必须符合《公司法》的规定，子公司是有限责任公司的应符合有限责任公司的成立要件；子公司是股份公司的，应符合股份公司的成立要件，《公司法》不再对子公司的成立要求作赘述。笔者理解所谓的“子公司”，只是母公司占有控股的股份或股权。

2、有限公司股东间可以自由转让出资的规定与《公司法》对一人公司限定的矛盾

《公司法》规定有限公司的股东间可以自由转让出资，但两人公司的股东间转让出资必然造成出资集于一人的现象，《公司法》对两人公司股东之间转让出资没有特别规定，两人公司的股东间是否可以转让出资？如果可以，《公司法》对这种情况产生的一人公司现象并没有认同；如果不可以，《公司法》对两人公司的股东间出资转让也未加特别限制。

3、推定转让与有限公司人合性相矛盾

《公司法》第35规定，不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资视为同意转让。这种转让称为推定转让。推定转让的前提条件是不同意让受让人成为股东，而有限公司的性质具有人合性，让不愿意成为合作伙伴的人成为股东，不符合有限责任公司的人合性。尤其是两人公司，只有两个股东，不愿意合作，怎么能经营好公司呢？实践中也有很多实例证明推定转让出资后的两人公司缺乏人合性，往往不欢而散，没有生命力。

4、明示同意转让与推定转让相矛盾

股东向非股东转让出资的，根据另一股东的意愿分为两种：另一股东表示同意转让的称为明示同意转让；不同意又不购买的该转让的，视为同意转让即推定同意转让。《公司法》第35条第2款是对股东向非股东转让出资作出了限制，即股东向非股东转让出资时必须经全体股东过半数同意。可见向非股东转让不是任意的而是有限制的。在两人公司中必须经另一方同意。但是另一方不同意向非股东转让出资，又不购买该项出资，则推定其同意转让或视为同意转让。在两人公司中的法律适用的逻辑上就显得非常矛盾：出资转让必须另一方同意；另一方不同意就推定同意转让。那么另一方究竟是不是必须同意？在法律的适用上无从着手。

五、建议规范和完善一人公司制度

两人公司股东资金转让之所以会发生困惑的最主要的原因就是《公司法》对一人公司的限制，如果建立起完善的一人公司制度，这困惑就引刃而解了。而且一人公司在现实生活中大量的产生和存在，这是经济发展的客观需要，也是人们对公司制度中有限责任原则扩大适用的刻意追求。因此，随着社会经济和公司制度的发展，一人公司制度的健全和完善将成为必然。

1、法律无法禁止实质意义上的一人公司

法律可以禁止形式意义上的一人公司，但挂名股东的实质意义上的一人公司无法禁止；法律无法控制无记名股票的流转，无法知道何时所有股份会集于一人。公司的股份是可以流转的，股份可能会集于一人，也可能会从一人分散为数人，法律也不必要随时介入于股份频繁的流转中。况且，我国《公司法》对一人公司虽有限制，但限制并不明朗：《公司法》限制的是成立时即为一人公司的原生性一人公司，并未禁止由于公司股份转让、赠与，使股份集于一人，使公司从多个股东嬗变为一人股东的继发性一人公司。而现实生活中，继发性的一人公司和实质意义上的原生性的一人公司客观存在，这就可能造成司法理论与实践的矛盾，法律不加以规制，投资者必然谋求迂回方式去达到逃避无限责任，滥用一人公司的现象。此外，一人公司也是企业维持原则的需要。从社会成本而言，社会不应轻易解散一个公司，这样会造成很多浪费，引起社会的不安定，公司内部职工利益受损，公司外部债权人利益也得不到保障。因此，尽可能地维持企业是社会管理的原则。

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