经一庭副庭长

【内容摘要】 两人公司中，股东出资无论转让给另一股东还是非股东，在适用法律上都要遇到冲突。本文对股东退出公司的方式、股东出资转让的限制、股权评价方式进行了探讨；提出了出资转让因立法之故而产生的适用法律的困惑，以及相应的解决设想。

【关键词】 公司法 两人公司 股权转让


两人公司是指只有两个股东组成的有限责任公司。两人公司往往是因为股东之间关系不睦，无法继续合作，一方要求退出，终止双方的合作（合资）合同，或者一方股东的对外债务无力偿还，只能以退出股权的出资偿还，都会发生股东出资流转问题。由于两人公司只有两个股东，一方退出，就只有一方股东了，还能否成为公司？有限责任公司必须由两个或两个以上股东组成。两人公司一定是有限责任公司，因为《公司法》规定合资公司的形式只有有限责任公司和股份有限公司两种，股份有限公司的规定股东人数不得少于5人，所以两人公司只能是有限责任公司。如何合法的让股东的出资流转，双方合法地分手，又能不影响公司正常的经营。这是当事人所盼望的，也是审判追求的社会效益。然而这必然涉及一系列的法律问题。因此两人公司的股东出资流转问题成为司法实践中的棘手问题。本人在审判实践中作了一些思考和探究，就此作些粗浅介绍，以引起读者的兴趣和立法的重视。

一、股东出资不能抽回，只能转让

当两人公司的股东发生纠纷，一方股东常常会提出请求，返还出资，退出公司。对此，笔者认为，股东出资不能抽回，只能转让。

1、《公司法》第34条规定，股东不得抽回出资。股东此项义务是资本维持原则的体现。“资本维持原则”又称“资本充实原则”或“资本拘束原则”是指公司成立后，必须实际上保有与其注册资本相当的资本。实行这一原则的目的在于维持公司资本，保护公司债权人利益和维护经营交易安全。这一原则要求公司在存续期间，不允许向股东分配公司的财产，不允许公司的股东把已出资的资本收回。有限公司具有资合公司的性质，股东出资将直接关系到公司的注册资本，而注册资本又直接关系到公司能否成立和存续，因此《公司法》规定股东不得抽回出资。股东要求退出公司，但不允许用抽回出资的方法。只能转让出资给他人，以达到退出公司的目的。

2、股东出资转让的实质意义是股东股权的转让

《公司法》第四条规定，公司股东按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大事项决策和选择管理者等权利，这些权利在理论上被概括为“股东的权利”，简称“股权”。即公司股东对公司投足了出资后，就享受股东的权利（即股权）。

股权根据行使的利益的不同可分为自益权和公益权。具体包括：受益权，也称股利分配请求权；参与公司经营管理权；股份或出资的转让权；知情权，即知晓有关公司经营重要信息的权利；公司清算时的剩余财产分配请求权；优先认股权以及股东的诉讼权。股东所有的自益权和公益权，都是股东出资后享有的，股东在出资后，放弃了资本所有权的同时，获得公司的股权。因此，从本质意义上表述，股东投出的出资，不再属于股东了，股东已丧失了这份财产的权利，该财产的所有权属于公司，只有公司可以支配、处分资金。股东享有的是与其投入出资数相联系的股权而不是财产权，因此股东转让的是股权。

二、两人公司股东出资转让的特殊限制

1、《公司法》对股东转让出资的一般限制

《公司法》第35条规定“股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资，股东向股东以外的人转让其出资时必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。”可见该条款对股东转让出资作了限制性的规定。公司章程中规定的转让条件也不得违反《公司法》第35条的规定。《公司法》为什么对有限责任公司的股东出资转让要作出限制呢，这是有限责任公司的人合兼资合性决定的，什么是人合兼资合呢？