某银行不服一审判决，向二审法院提起上诉。

　　二审法院认为，某区法院刑事判决书认定：

　　张某以刘某的名义，使用某公司开发的房屋作为抵押，在银行抵押借款120万元。用于抵押的房屋中部分房屋被张某出售或者抵押给他人，后归还本金3万元。共骗取银行贷款本金117万元。张某作为某公司的法定代表人，以欺骗手段骗取银行贷款，其行为已经构成骗取贷款罪。张某以单位名义骗取财物，所得款项用于单位经营活动，应以单位犯罪论处。据此判决：被告人张某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币50万元；犯骗取贷款罪判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5万元。数罪并罚，合并执行有期徒刑十年，并处罚金人民币55万元。根据上述刑事判决，可以认定以刘某的名义办理贷款系张某犯罪的手段，刘某不是本案的实际借款人，贷款人和实际款项使用人是刑事案件中的被告人张某，银行是张某犯罪行为的受害人。银行在本案中诉求的120万元借款，已被法院生效判决认定为张某的骗取贷款罪的犯罪所得，其应依据上述刑事判决通过追赃主张权利，其现以同一事实向原审法院提起民事诉讼，要求刘某偿还借款的诉讼请求不属于人民法院民事案件受案范围。

　　综上，一审法院受理银行起诉并作出实体判决不当，应予纠正。二审法院裁定：一、撤销一审判决；二、驳回银行的起诉。

　　主要观点和理由：

　　本案中，双方当事人争议的实质问题是：银行的损失能否通过民事诉讼获得救济。

　　第一种观点认为，银行在本案中诉求的120万元借款，已被认定为张某的骗取贷款罪的犯罪所得，因此其与刘某之间并不存在真正的借款合同关系，故一审法院对其要求刘某偿还借款的诉讼请求不予支持。抵押担保合同为借款合同的从合同，以作为主合同的借款合同存在为前提、为依据，因刘某与银行之间不存在借款合同关系，故担保合同亦失去了存在的前提。应当驳回银行的诉讼请求。

　　第二种观点认为，银行违反了“一事不再理”原则，银行在本案中诉求的120万元借款，已被法院生效判决认定为张某的骗取贷款罪的犯罪所得，其应依据上述刑事判决通过追赃主张权利，其现以同一事实向原审法院提起民事诉讼，要求刘某偿还借款的诉讼请求不属于人民法院民事案件受案范围。

　　《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十九条规定：“被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。”《最高人民法院关于适用刑法第六十四条有关问题的批复》（法[2013] 229号）进一步规定：“被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。据此，追缴或者责令退赔的具体内容，应当在判决主文中写明；其中，判决前已经发还被害人的财产，应当注明。被害人提起附带民事诉讼，或者另行提起民事诉讼请求返还被非法占有、处置的财产的，人民法院不予受理。”

　　第三种观点认为，相关刑事案件一审已经审结，当事人没有上诉，检察院也未抗诉，一审判决已经发生法律效力。该判决中只有判处罚金55万元，这部分罚金是上交国库，没有涉及追赃和退赔问题。银行不可能再依据刑事判决追赃主张权利，现行法律没有赋予当事人行使这一权利。刘某是正常向银行借款。双方已形成借贷关系。刘某将贷款借出后，其交给张某是另一法律关系。

　　我们认为，第三种观点是正确的。主要理由如下：

　　1.《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》（法释[2000] 47号）第五条规定：“经过追缴或者退赔仍不能弥补损失，被害人向人民法院民事审判庭另行提起民事诉讼的，人民法院可以受理。”

　　2.新民事诉讼法进一步强化了对当事人民事诉讼权利的保障，强化诉权意识。修改后的民事诉讼法第一百二十三条特别强调：“人民法院应当保障当事人依照法律规定享有的起诉权利，对符合本法第一百一十九条的起诉，必须受理。符合起诉条件的，应当在七日内立案，并通知当事人”实践中，对于符合民诉法受理条件的起诉，不予受理，或者驳回起诉，均与新民诉法强调保护当事人起诉权利的立法目的相悖。应依法保障当事人的诉权。