江苏省高级人民法院 关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见(南宁律师/广西律师/广西建筑工程律师)

　　（2008 年12 月17 日审判委员会第44 次会议讨论通过）

　　为统一全省法院审理建设工程施工合同纠纷案件的执法尺度，依据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国招标投标法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》等法律、行政法规及司法解释，结合我省实际情况，制定本意见。

　　第一条 因承包人进行工程施工建设，发包人支付工程价款的建设工程施工合同纠纷案件适用本意见的规定。劳务承包合同纠纷案件和家庭住宅装饰装修合同纠纷案件不适用本意见的规定。

　　第二条 发包人与承包人协议约定以房屋直接充抵工程价款且发包人对房屋不再享有权利，因不履行该协议而引起的纠纷属于房屋买卖合同纠纷，不适用本意见的规定。

　　第三条 具有下列情形之一，当事人要求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持：

　　（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；

　　（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；

　　（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的；

　　（四）承包单位将工程进行转包或者违法分包的；

　　（五）中标合同约定的工程价款低于成本价的；

　　（六）法律、行政法规规定的其他情形。

　　第四条 有以下情形之一的，应当认定为没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义承揽建设工程（即通常所称的“挂靠”）：

　　(一)不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑企业的名义承揽工程；

　　(二)资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程；

　　(三)不具有工程总包资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程；

　　（四）有资质的建筑企业通过其他违法方式允许他人以本企业的名义承揽工程的情形。

　　第五条 承包人之间具有下列情形之一的，可以认定为本意见第四条规定的“挂靠”：

　　（一）相互间无资产产权联系，即没有以股份等方式划转资产的；

　　（二）无统一的财务管理，各自实行或者变相实行独立核算的；

　　（三）无符合规定要求的人事任免、调动和聘用手续的；

　　（四）法律、行政法规规定的其他情形。

　　第六条 建设工程施工合同中约定的正常使用条件下工程的保修期限低于法律、行政法规规定的最低期限，当事人要求确认该约定无效的，人民法院应予支持。

　　第七条 经过招标投标订立的建设工程施工合同，工程虽经验收合格，但因合同约定的工程价款低于成本价而导致合同无效，发包人要求参照合同约定的价款结算的，人民法院应予支持。

　　第八条 建设工程合同生效后，当事人对有关内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者参照国家建设部和国家工商总局联合推行的《建设工程施工合同（示范文本）》的通用条款确定。

　　第九条 建设工程施工合同约定工程价款实行固定价结算的，一方当事人要求按定额结算工程价款的，人民法院不予支持，但合同履行过程中原材料价格发生重大变化的除外。

　　建设工程施工合同约定工程价款实行固定价结算的，因设计变更导致工程量变化或质量标准变化，当事人要求对工程量增加或减少部分按实结算的，人民法院应予支持，当事人另有约定的除外。

　　第十条 建设工程施工合同中明确约定发包人收到竣工结算文件后，在合同约定的期限内不予答复视为认可竣工结算文件，当事人要求按照竣工结算文件进行工程价款结算的，人民法院应予支持；建设工程施工合同中未明确约定，当事人要求按照竣工结算文件进行工程价款结算的，人民法院不予支持。