隐名合伙的认定及处理_

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隐名合伙的认定及处理

发表时间：2006/6/1　来源：

合伙是两个以上民事主体出于共同的经济目的，自愿签订协议，共同出资和经营，共负盈亏和风险，对外负无限连带责任的联合。审判实践中除了常见的一般合伙纠纷外，还会碰到一种特殊的合伙纠纷即隐名合伙纠纷。由于缺乏相应的法律规定，在认定及处理时分歧较大。下面拟结合一合伙纠纷案例，从审判实践出发，按照隐名合伙的一般原理，谈谈对隐名合伙的认定及处理。
1998年2月，被告陆某与案外人唐某、王某签订合伙协议一份，约定三人合伙在某村建立养猪场，被告持有25%股份。同年5月，原告朱某与被告签订协议一份，约定原告出资4万元购买被告在养殖场的15%股份。当天原告交给被告4万元，被告出具收条。原告未参与经营。同年11月，被告陆某与案外人唐某、王某三人订立散伙协议，约定：因三方在合伙经营期间合作不愉快，一致同意将原由三方共同经营使用的苗圃一分为二，一部分场地由唐某使用，另一部分场地由被告及王某使用，场地费用以双方各自所用场地亩数负担；养猪场所饲养的价值8万元的肉猪亦一分为二，由双方各自圈养。该协议原告未签字确认。之后，原告诉至法院称：其出资4万元，买下了被告在养猪场的15%股份，事后得知养殖场是无证经营，原告亦从未享受到股东权益，故要求被告返还股金4万元。被告辩称，收到原告股金4万元属实，原告作为合伙人要共同承担风险，要求法院追加其他合伙人为共同被告参加诉讼；并要求法院驳回原告诉讼请求。
据查，养猪场经营帐册不全，各合伙人交付出资的数额不清，合伙关系存续期间，各合伙人是否享受利润分配不清，养猪场的盈亏情况不清，也无人对养殖场财产进行清算。现养殖场已由村委会收回并交由他人承包经营。
对该案的处理，有四种不同的意见。第一种意见认为：原告出资4万元购买被告在养殖场的15%股份，应视为入伙。合伙人应共负盈亏和风险。因本案合伙财产、盈亏情况不明，清算前，未经全体合伙人一致同意，原告要求返还4万元依据不足，难以支持。第二种意见认为：入伙须经全体合伙人同意。本案没有证据证明原告出资4万元购买被告在养殖场的15%股份是经全体合伙人同意的有效的入伙行为，故原告入伙无效，被告应返还原告4万元。第三种意见认为：该案应认定为原、被告之间的一般合伙纠纷，该案原告应"视为合伙人"。主要根据是《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第46条的规定：公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。第四种意见认为：该案不能按一般合伙对待，而应按隐名合伙的原则处理。笔者赞同第四种意见，理由如下：
　　一般合伙中的入伙以全体合伙人一致的意思表示为基础，本案明显缺乏这方面的证据。故原告出资4万元购买被告在养殖场的15%股份，显然不能认定为入伙，第一种意见不能成立。至于第二种意见提到的被告转让股份的效力问题，涉及到被告与合伙人唐某、王某之间的合伙合同的约定，即使该合伙合同有不得转让股份的规定，由此产生的仅是被告对合伙人唐某、王某的责任问题，并不必然导致原、被告之间的股份转让行为无效的后果。且该案原告未参与合伙经营，与合伙组织没有直接的联系。所以第二种意见也不能成立。该案中原告的出资不同于一般合伙中的出资，其本质属于买卖，具有有偿性。出资的所有权因交付而转移给了被告。原、被告之间形成的是双务有偿的合同关系，不是财产共有关系。而一般合伙中的出资形成的财产共有关系，是合伙成立的物质前提，当事人之间因出资形成的是平等的出资共有关系，其权利义务指向共同而非对抗。因此，原告出资购买被告所持股份显然不符合最高院司法解释第46条规定中的二种情况，第三种意见不能成立。
　　要对该案作出正确的定性，笔者认为有必要首先谈谈隐名合伙的基本特征。隐名合伙是隐名合伙人与出名营业人之间特殊的契约关系，是指当事人一方（隐名合伙人）对他方（出名营业人）进行投资，不参加经营管理，但分享利润，并仅以出资为限承担亏损责任的合伙。出资并以出资为限承担亏损责任是隐名合伙人的主要义务，分享利润是其主要权利。以自己的名义经营、分配利润是出名营业人的主要义务。隐名合伙是合伙的一种特殊形式。它与一般合伙的不同之处在于：（1）一般合伙中合伙人各自出资，财产属合伙人共有；而在隐名合伙中，隐名合伙人对他方出资，财产则属出名营业人所有。（2）一般合伙的各合伙人对第三人都是权利主体；而在隐名合伙中只有出名营业人才是权利主体，隐名合伙人对外不发生权利义务。（3）一般合伙中各合伙人权利义务相同，原则上都得执行合伙业务；而在隐名合伙中，隐名合伙人一般不得执行合伙业务，没有表决权，不能作为合伙的当然代理人，无权干涉合伙的终止等合伙重大事项。（4）一般合伙的各合伙人对合伙债务负无限责任，隐名合伙人则仅以自己的出资对合伙债务负有限责任。

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